|
ПРИСТУПИМ К ОТСТУПНОМУ
Алиса Розенталь, ,
"Бизнес-адвокат" № 2
В соответствии со ст. 409 Гражданского кодекса РФ по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами. Смысл отступного состоит в том, что вместо указанного в договоре обязательства с целью его прекращения передается иной предмет, размер, сроки и порядок предоставления которого устанавливаются соглашением сторон
Предметом отступного являются имущественные ценности, которые должник может предложить кредитору взамен исполнения обязательства, а именно: вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, работы, услуги, информация, нематериальные блага, результаты интеллектуальной деятельности и права на них, то есть все то, что относится к объектам гражданских прав (ст. 128 ГК РФ). Не следует забывать о том, что некоторые объекты гражданских прав изъяты или ограничены в обороте (ст. 129 ГК РФ), поэтому в соглашении об отступном должны быть использованы только оборотоспособные объекты.
Таким образом, основным требованием, вытекающим из столь широко понимаемого предмета отступного, является необходимость при заключении соглашения об отступном учитывать особенности правого режима каждого из названных предметов. Например, если предмет отступного - недвижимость, то соглашение не может состояться без государственной регистрации перехода соответствующих прав на нее; если в качестве предмета отступного используются ценные бумаги, выраженные в иностранной валюте, то необходимо иметь соответствующее разрешение на проведение таких операций; если в качестве отступного используется вексель, то это должен быть вексель только третьих лиц.
ДОПУСТИМОСТЬ СОГЛАШЕНИЯ ОБ ОТСТУПНОМ
Отступное является платой за отказ от исполнения обязательств и возможно во всех случаях, когда имеется обязанность одной стороны совершить определенные действия в пользу другой стороны, т.е. в отношении договорных обязательств. Поскольку стороны заключают договорные обязательства добровольно (на основе согласованной воли), то и в любой момент могут изменить или прекратить свои обязательства на условиях, которые отвечают их интересам.
Иная ситуация о допустимости отступного складывается в отношении обязательств, возникающих в силу установленной законом обязанности возместить причинный вред, возвратить неосновательно полученное имущество, предоставить содержание другим лицам. Данные обязательства направлены, прежде всего, на защиту интересов потерпевшей стороны. Поэтому по общему правилу прекращение таких обязательств иным способом, отличным от исполнения, следует считать недопустимым.
Тем не менее ГК РФ в главе об обязательствах вследствие причиненного вреда содержит целый ряд норм, допускающих определение размера соответствующих выплат по соглашению сторон (п.1 ст.1064; ст.1084; п.3 ст.1085 ГК РФ). Следовательно, весьма допустимым имеет место соглашение, в силу которого одно лицо - причинитель вреда обязуется возместить другому лицу - потерпевшему причиненный вред по основаниям и в размере, установленных в таком соглашении. Условия такого соглашения не могут быть хуже тех, которые потерпевший получил бы возмещением по решению суда.
Соглашение об отступном является консенсуальной сделкой, то есть соглашение вступает в силу с того момента, как стороны договорились обо всех его условиях. С этого момента прекращается обязанность должника предоставить кредитору первоначальный предмет исполнения, а у кредитора возникает право требовать от должника предоставления отступного. При этом срок предоставления отступного может и не совпадать с моментом заключения соглашения.
Из условий, которые должны быть согласованы сторонами при заключении соглашения об отступном, в ст. 409 ГК РФ названы размер, сроки и порядок предоставления отступного.
Стороны свободны в установлении любого размера отступного. При этом интерес представляет проблема соотношения размера первоначального исполнения с размером предлагаемого взамен отступного.
Казалось бы, когда замена одного исполнения другим связана для сторон с определенными издержками, причем не только имущественного свойства, размер отступного должен быть по крайней мере не меньшим, чем стоимость первоначального исполнения. Однако анализ судебно-арбитражной практики приводит к обратным выводам. Часто кредитор, принимая отступное, соглашается на получение имущества значительно меньшей ценности, чем то, на которое он мог бы рассчитывать при первоначальном исполнении. Связано это прежде всего с нестабильностью рыночных отношений, что вынуждает кредитора довольствоваться хотя бы малым перед угрозой получить еще меньшее либо не получить ничего.
Срок предоставления отступного, который стороны также свободны определить исходя из своих интересов, может как превышать сроки исполнения обязательства, так и не выходить за их пределы. Кроме того, как уже отмечалось, наличие срока в соглашении об отступном позволяет допустить в качестве его предмета не только передачу имущества, но и совершение иных действий (выполнение работ, оказание услуг).
ПОРЯДОК ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ ОТСТУПНОГО
В отношении порядка предоставления отступного необходимо отметить следующее. Ввиду отсутствия в ст. 409 ГК каких-либо указаний о правилах, применимых к замене исполнения, следует признать, что стороны свободны в их установлении. При этом совершенно естественным представляется, что, договариваясь о замене денежного долга предоставлением какого-либо имущества, стороны будут ориентироваться на правила о договоре купли-продажи. Если предметом первоначального обязательства была передача одного имущества, а стороны договариваются о его замене на другое - моделью их взаимоотношений может стать договор мены. Когда должник взамен причитающихся с него денег предлагает кредитору выполнить в его пользу работы, оказать услуги, стороны, вероятно, будут учитывать правила ГК о соответствующих видах работ (услуг).
Стороны, однако, могут и не придерживаться такой аналогии, а договориться об установлении иных правил, в наибольшей степени удовлетворяющих их интересы. В таком случае обращение к нормам закона будет необходимым лишь в том случае, когда возникнет спор или иная неопределенность в отношении какого-либо из условий соглашения об отступном.
Единственным условием, ограничивающим свободу сторон в выборе модели взаимоотношений по представлению отступного, является требование о соответствии этой модели обязательным для сторон нормам и правилам, установленным законом и иными правовыми актами (п. 1 ст. 422 ГК РФ).
ГК не содержит специальных условий о форме соглашения об отступном и, по мнению автора, форма такой сделки должна подчиняться правилам, установленным в законе для сделок вообще (ст. 158 ГК) и для двусторонних сделок - договоров (ст.434 ГК).
Но при заключении соглашения об отступном необходимо принимать во внимание требования, предъявляемые к форме первоначального обязательства (договора).
Ведь если предметом отступного является имущество, не требующее нотариального оформления, то достаточно простой письменной формы для его действительности.
Но если первоначальное обязательство было оформлено нотариально, то стороны для его прекращения должны также оформить соглашение об отступном, хотя предмет отступного этого и не требует.
Таким образом, форма соглашения об отступном должна соответствовать форме первоначального (основного) обязательства и подчиняться требованиям, вытекающим из характера или размера предмета отступного.
АРБИТРАЖНЫЕ СПОРЫ
Как уже говорилось выше, наиболее распространенным предметом соглашения об отступном является передача имущества, в том числе ценных бумаг. Причем не всегда эквивалент, предлагаемый в качестве отступного, соответствует реальной сумме долга.
Размер передаваемого отступного определяется сторонами и может быть как больше погашаемой задолженности, так и меньше ее. Не секрет, что участники гражданских правоотношений иногда злоупотребляют своими правами, например, стороны идут на соглашение об отступном для получения преимущества перед другими кредиторами.
Представления налоговых органов о прекращении обязательств отступным только как о противоправных действиях не соответствует действительности. При нехватке или отсутствии денежных средств участники расчетов по гражданско-правовым договорам широко используют векселя, акции, товар (продукцию), недвижимость. Зачастую передача имущества в качестве отступного становится для сторон единственным способом прекратить обязательства.
Но при наличии положительных сторон соглашения об отступном в действительности не всегда можно доказать, что этот вид сделки не направлен на уклонение от исполнения обязательств по уплате налогов, сборов и платежей. В результате мы имеем многочисленные споры с участием налоговых инспекций, связанных с заключаемыми соглашениями об отступном.
Нередки случаи обращения налоговых органов в арбитражные суды с исками о признании, в соответствии со ст. 169 ГК, недействительными соглашения об отступном, предусматривающем передачу имущества в качестве отступного. По мнению налоговиков, такие соглашения нарушают установленный законом порядок задолженности, а значит, подпадают под действие указанной статьи. В случае признания сделки недействительной по ст. 169 ГК для сторон наступают следующие последствия:
- все полученное сторонами по сделке взыскивается в доход государства;
- при исполнении сделки одной из сторон - в доход РФ взыскивается все полученное по сделке другой стороной и причитающееся с нее;
- при наличии умысла лишь у одной из сторон - все полученное ею возвращается другой стороне, а в доход - полученное последней либо причитающееся ей в возмещение исполненного.
В заключение хотелось бы сказать, что предоставление имущества в качестве отступного не является нарушением налогового законодательства, а его использование налогоплательщиком-должником в качестве отступного в счет исполнения обязательств по уплате налогов в бюджет и внебюджетные фонды во многом упростило бы непростые отношения, складывающиеся между налоговыми органами и налогоплательщиками
|
